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作者:广东广强律师事务所网络犯案件辩护与研究中心核心成员马泽恩律师 ,专业致力于处理有一定证据的网络传播淫秽物品犯罪、危害计算机信息系统安全犯罪、电信网络诈骗、网络游戏犯罪等网络犯罪案件。成功代理处理了多起重大网络涉黄犯罪案件。如需联系律师,请查阅置顶微头条。

一些非法色情网站在网络上提供用户上传淫秽视频平台,例如国内一些仿制的91视频软件或网站。用户注册账号后可以上传自拍或其他淫秽视频,并设置虚拟货币支付方式。购买用户通过注册账号,在网站上充值购买虚拟货币,用于购买视频。上传视频的用户通过售出视频获取虚拟货币,并在网站上兑换成现金提现。这种方式被发现具有高利润,吸引了许多人潜心提供视频资源。一些高清晰度的视频价格非常昂贵,有时一部视频售价可达几十、上百甚至上千元。曾经风靡一时的“91大神唐先生”被捕后,部分法律意识薄弱的从业者对此受到了震慑。但只要是有利可图的领域,总会有人冒险尝试。

有些视频软件或平台的用户在上传视频时可以选择观看方式,这片文章分享了一个常见的问题:如果用户在网上上传淫秽视频,一部分设置为付费观看,一部分设置为免费观看,这是否构成一个罪名还是两个罪名数罪并罚?

在司法实践中,通常认为应当对犯罪嫌疑人进行数罪并罚。

根据上海市嘉定区人民法院的裁决,被告人杨某在使用"91"短视频软件上传自制视频时,有40余部视频供他人观看。这些视频中有43部为淫秽视频,其中21部需支付“金币”观看,另外22部为免费观看。这些视频总共被播放了200余万次,点赞数超过8万个,从中获利1000余元。由于被告人杨某以牟利为目的,利用互联网和移动通讯终端制作、传播淫秽物品,其行为已构成制作、传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪。法院最终判处被告人杨某有期徒刑一年三个月,并处罚金人民币三千元。

可以看出,行为人上传淫秽视频的目的主要有牟利和非牟利两种,这两种情况分别符合传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪的构成要件,因此法院最终以数罪并罚的方式对其进行了处罚。

认为,只要上传视频有获利就应该把所有视频数量计算到传播淫秽物品牟利罪的犯罪数量中的观点是存在争议的。这种认定方式既不符合犯罪构成要件,也严重违背罪责刑相适应原则。在一些案件中,虽然获利较少,但免费的淫秽视频数量或实际被点击数占比例较大,这会导致量刑明显不公。

在现实生活中,我们也常见一种情形,即视频内容的一部分是收费的,而另一部分是免费的。例如,可能会允许免费观看视频的前几秒钟,但如果想观看完整的视频则需要付费。对于这种情况,可以认定为传播淫秽物品牟利罪。因为行为人的主观目的是为了牟利,并且付费部分与免费部分属于同一个视频,因此行为人只涉及一个犯罪行为。即使存在多个犯罪事实,也只能选择适用一项刑罚。因此,无论如何,最终都应以传播淫秽物品牟利罪进行处罚。

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